在侵犯地理標志類商標案件中，被告經常以合理使用作為抗辯的主要理由。為什么商標法會規定商標的合理使用制度，侵犯地理標志商標案件被告為何經常主張合理使用，合理使用需要舉證證明嗎？在很多案件中，被告有自己申請注冊的商標，也規范的使用了自己注冊的商標，但是同時也突出使用了與地理標志商標相同或者相似的標識，是否構成侵犯商標權呢？鄂爾多斯市秦直道遺址旅游開發有限責任公司與鄂爾多斯機場管理集團有限公司等侵害商標權糾紛案中，涉案商標為秦直道，雖然不是地理標志商標，但是同樣是涉及地名的商標，對地理標志商標合理使用有借鑒意義。

　　我國《商標法》規定了合理使用制度，即《商標法》第五十九條規定：“注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點，或者含有的地名，注冊商標專有權人無權禁止他人正當使用。”在侵犯地理標志類商標案件中，被告經常以合理使用作為抗辯的主要理由。比如，在多起涉及侵犯“舟山帶魚”商標案中，被告均主張涉案商品的確是來自舟山的帶魚，對“舟山帶魚”四個字的使用屬于合理使用的范圍。那么，為什么商標法會規定商標的合理使用制度，侵犯地理標志商標案件被告為何經常主張合理使用，合理使用需要舉證證明嗎？

　　一、規定商標合理使用制度的原因

　　1、商標法是利用符號做的一個巧妙制度設計。

　　商標法是一個很有趣的制度設計，這個制度把與商品或者服務不相干的符號（文字、圖形、聲音、形狀）等等與具體的、特定的商品或者服務聯系起來，在一定的語境范圍內，當提到這個符號的時候，就能夠代表對應的特定的商品或者服務。比如聯想，在某些語境下，提到這個詞的時候我們腦海中出現的不是去想什么東西，而是說的人和聽的人都知道指的是聯想筆記本。

　　要強調一定是與特定的商品或者服務不相干的符號，是為了能夠讓人辨別。比如，蘋果商標可以用在手機這個商品上，但是用在水果這一類，則會帶來困惑和不能分辨，比如蘋果牌蘋果、蘋果牌香蕉，說的人和聽的人都會一頭霧水。這就是為什么商標法要規定商標要具有顯著性。

　　如此巧妙的制度設計，既可以讓相關公眾分辨出不同的商品和服務，又有利于特定的商品和服務被廣泛傳播，無論對商品服務的提供者還是消費者都有利。不過，因為這種制度要利用符號，那就在既有的符號的世界里創造出了另外一個世界。

　　2、符號世界的變化

　　符號（文字、圖形、聲音、形狀）的誕生，一方面代表著人類對世界的認識不斷提高，另一方面也是人們溝通、交流和表達的需要。符號剛開始的功能在于傳情達意，與商業世界沒有關系。符號是怎么跟商業扯上關系，出現商標了呢？或許是人們慢慢發現符號具有區別功能、指代功能和傳播功能。區別功能可以讓一個人做的東西跟別的人做的東西區別開，比如在某些商品上打上工匠的名字，有了問題可以找到特定的人；指代功能和傳播功能可以讓這個符號以及符號代表的事物得到很好地傳播，比如詩人的名字可以跟他的作品一起流傳千古，而名字和作品都是由符號組成的。隨著經濟的發展，有聰明人設計出了商標法律制度。

　　當商標出現了之后，符號的世界發生了變化，有一部分符號除了傳情達意，還開始作為商標承擔指代商品或者服務來源的功能。問題在于：作為商標的這些符號往往仍然有傳情達意的功能。

　　為了進行區分，我們可以把兼具兩種功能的符號的使用方式分為：第一性意義上的使用（即傳情達意的使用）和第二性意義上的使用（即商標意義上的使用）。

　　3、合理使用，其實是第一性意義上的使用，即非商標性使用

　　有人把商標的合理使用理解為：雖然使用了商標，但是因為法律的特別規定，不屬于侵權的例外規定。其實這種理解是有問題的。商標的合理使用，其實并非商標的使用，即看似是對商標標志的使用，其實是在符號第一性意義上的使用，根本不是對商標標志的使用。

　　二、在侵犯地理標志商標案件被告為何經常主張合理使用

　　1、何為侵犯地理標志商標案件？

　　據我國《商標法》第十六條的規定：“地理標志，是指標示某商品來源于某地區，該商品的特定質量、信譽或者其他特征，主要由該地區的自然因素或者人文因素所決定的志。”

　　地理標志可以注冊為普通商標，但是限制比較多。我國《商標法》第十條規定：“縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。”第十六條規定：“商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所表示的地區，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用。”通過以上規定可以得出：如果地理標志中包含縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不能被注冊為普通商標；如果申請注冊的商品并非來源于地理標志所表示的地區的，不能被注冊為普通商標。兩個不能之后，可以注冊的范圍是非常小的，不過也有可能性，

　　地理標志經常被注冊為集體商標或者證明商標。《商標法》第十條雖然規定了縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名不能作為商標，但是同時做出了例外性規定。即“作為集體商標、證明商標組成部分外”。大量的地理標志商標都是集體商標或者證明商標，比如舟山帶魚、西湖龍井、金華火腿等等。從地理標志所體現的一定區域的商品的特性這一功能來看，被注冊為集體商標或者證明商標更符合地理標志的本質。

　　2、地理標志商標標志的構成特點

　　與其他的商標相比，地理標志商標標志在構成上有一個突出的特點，即基本上是以“地名+商品名”構成。也許有的地理標志型商標是組合商標，由“圖形+文字”組成，其圖形往往與特定地域風貌有關，文字往往包含地名。也就是說，地名往往是地理標志型商標的的核心組成部分，也是其主要識別部分。

　　“地名+商品名”構成模式的商標顯著性并不強。從語言的表達方式來看，這種模式也經常是在第一性意義上使用符號的方式。

　　正因為如此，在此類侵犯商標權的案件中，被告經常會主張自己對地名的使用是一種陳述性使用，并非商標性使用，因為自己的商品真的來自于這個地方，屬于合理使用的范圍。

　　三、司法實踐中曾經被判定侵權的地理標志商標使用方式

　　1、提供的包裝盒、包裝袋與地理標志商標標識相同或者近似一些銷售散裝食品、茶葉的經營者會提供包裝盒、包裝袋，如果這些包裝盒、包裝袋上面突出使用了與地理標志型商標相同或者相似標識，則可能會侵犯商標權。

　　2、被告既使用被告注冊的商標又突出使用與地理標志商標相同或者相似標識

　　在很多案件中，被告有自己申請注冊的商標，也規范的使用了自己注冊的商標，但是同時也突出使用了與地理標志商標相同或者相似的標識，是否構成侵犯商標權呢？答案是肯定的。

　　3、商標的不規范使用構成侵權

　　在一些案件中，被告會以被告也注冊了商標或者經過授權有權使用他人已經注冊的商標進行答辯，這種情況下，如果被告沒有規范使用其注冊的商標或者被許可使用的商標，容易造成混淆的，也構成侵權。

　　4、使用地理標志商標的主要識別部分，構成侵權

　　在一些案件中，被告并沒有完整、全部的使用涉案地理標志商標，這種情況下是否構成侵權呢？根據現有案例，這種情況主要比對商標的主要識別部分，如果主要識別部分構成相同或者近似的，則構成侵權。這個主要識別部分，往往是“地名”。

　　四、合理使用經常是需要被證明——從舟山帶魚案談起

　　舟山市水產流通與加工行業協會（以下簡稱“舟山水產協會”）與北京某食品銷售有限公司、北京某超市侵害商標權糾紛案被列為最高人民法院公布的2012年中國法院知識產權司法保護50件典型案例之一。

　　案件的基本情況：舟山市水產流通與加工行業協會系“舟山帶魚ZHOUSHANDAIYU及圖”的專用權人。2011年1月28日，舟山市水產流通與加工行業協會在某超市公證購買了某食品銷售公司生產的“舟山精選帶魚段”，認為其外包裝上突出使用了“舟山帶魚”字樣，容易造成公眾混淆，侵犯了自己的商標權，隨后起訴到法院。

　　一審法院認為：在原產于舟山海域的帶魚上標注“舟山精選帶魚段”屬于對地理標志的正當使用，并不侵犯舟山水產協會的商標權利，被告提供的證據可以初步證明公司生產銷售帶魚的原產地為舟山，原告舟山水產協會作為證明商標的注冊人，屬于對商品有監督能力的組織，應當提供證據證明某帶魚產品是否屬于舟山海域的帶魚，否則應該承擔舉證不能的責任。一審法院判決原告敗訴，原告不服上訴到了二審法院。

　　二審法院認為：某食品銷售公司雖然沒有向舟山水產協會提出使用涉案商標的要求，但如果其生產、銷售的帶魚商品確實產自浙江舟山海域，則舟山水產協會不能剝奪其在該帶魚商品上用“舟山”來標識商品產地的權利，包括以本案中的方式——“舟山精選帶魚段”對其商品進行標示。本案中，某食品銷售公司作為涉案商品的生產者，對于涉案商品是否產自浙江舟山海域負有舉證責任。二審法院認為：某食品銷售公司提供的證據不能證明涉案產品來自舟山，應該承擔侵權責任。

　　雖然本案一審、二審的判決結果不同，但是有兩點一審、二審法院的觀點是相同的：①如果帶魚段真的來自于舟山，則不構成侵權；②以上事實需要有證據來證明。

　　在證明責任的分擔方面，一審法院和二審法院持不同意見：一審法院認為在被告可以提供初步證據的前提下，原告作為證明商標持有人，其應當提供證據證明某帶魚產品是否屬于舟山海域的證據，二審法院則認為此項事實的證明責任全部是被告的，不用分給原告一部分。對證據規則的理解和認定，很難說哪個法院正確，都有其道理。不過，最高人民法院既然把二審判決作為典型案例公布，說明最高人民法院認可二審判決的舉證責任分配方式，這對我們法律實踐工作具有很強的參考價值。

　　當然，并非所有的合理使用都需要證據來證明。鄂爾多斯市秦直道遺址旅游開發有限責任公司與鄂爾多斯機場管理集團有限公司等侵害商標權糾紛案中，涉案商標為“秦直道”,雖然不是地理標志商標，但是同樣是涉及地名的商標，對地理標志商標合理使用有借鑒意義。秦直道是公元前212年修筑的一條南起秦都咸陽中經新秦中，北至九原郡的直通大道，寬約22米，全長約745公里。秦直道公司的法定代表人在第39類“觀光旅游、安排旅游、旅游安排”等服務類項目上注冊了“秦直道”商標，被告發布的視頻材料中含有彩屏圖片的景區名稱“東聯秦道城國家4A級景區”。法院認為這種使用是一種陳述性使用，而非商標性使用，不侵犯原告的商標權。