實(shí)際投資人出于各種原因，如規(guī)避監(jiān)管、隱藏財富、隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系等，將股權(quán)登記在他人名下，委托他人以名義股東身份代持股權(quán)。我們將分別從實(shí)際投資人和名義股東兩個維度，揭示股權(quán)代持安排中各方主體的法律風(fēng)險，并初步給出一些風(fēng)險防范建議。如果名義股東否認(rèn)代持關(guān)系，而實(shí)際投資人不能提供其他證據(jù)證明此事實(shí)，則法院將不予認(rèn)定股權(quán)代持關(guān)系的存在，實(shí)際投資人的投資權(quán)益難以得到保護(hù)。由于股權(quán)登記在名義股東名下，無需實(shí)際投資人的任何配合或協(xié)助，名義股東即可自由處分代持股權(quán)，如轉(zhuǎn)讓給第三人或在股權(quán)上設(shè)立質(zhì)押或抵押，從而損害實(shí)際投資人的利益。

　　目前公司股權(quán)代持的現(xiàn)象非常普遍。很多時候，實(shí)際投資人出于各種原因，如規(guī)避監(jiān)管、隱藏財富、隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系等，將股權(quán)登記在他人名下，委托他人以名義股東身份代持股權(quán)。

　　但是，作為股權(quán)代持法律關(guān)系的雙方主體，經(jīng)常忽視其中潛藏的巨大風(fēng)險，未能及早做一些安排，一旦糾紛發(fā)生，往往陷入非常被動的境地。

　　下面，我們將分別從實(shí)際投資人和名義股東兩個維度，揭示股權(quán)代持安排中各方主體的法律風(fēng)險，并初步給出一些風(fēng)險防范建議。

　　1、未簽訂書面代持協(xié)議，名義股東否認(rèn)股權(quán)代持關(guān)系

　　有時候，股權(quán)代持雙方基于彼此信任，僅有口頭君子協(xié)議，并不簽訂書面代持協(xié)議。如果名義股東否認(rèn)代持關(guān)系，而實(shí)際投資人不能提供其他證據(jù)證明此事實(shí)，則法院將不予認(rèn)定股權(quán)代持關(guān)系的存在，實(shí)際投資人的投資權(quán)益難以得到保護(hù)。（參見（2015）民申字第692號案）

　　2、股權(quán)代持協(xié)議無效，喪失股權(quán)投資利益

　　目前司法實(shí)踐中，法院和仲裁機(jī)構(gòu)一般都認(rèn)可股權(quán)代持協(xié)議的效力。但是，如果股權(quán)代持安排系惡意規(guī)避法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，如外商委托境內(nèi)實(shí)體或個人入股屬于禁止或限制外商投資行業(yè)的公司，則股權(quán)代持協(xié)議將被認(rèn)定為無效。

　　此外，出于逃避債務(wù)或隱藏夫妻共同財產(chǎn)的目的，實(shí)際投資人可能通過股權(quán)代持方式隱匿個人的股權(quán)投資，避免股權(quán)作為個人財產(chǎn)被強(qiáng)制清償債務(wù)或作為夫妻共同財產(chǎn)被分割。這種代持安排，也可能被法院認(rèn)定為以合法形式掩蓋惡意損害第三人利益的非法目的，而被認(rèn)定無效。（參見（2014）民二終字第21號案）

　　一旦股權(quán)代持協(xié)議被認(rèn)定為無效，則實(shí)際投資人無法利用代持協(xié)議的條款來約束名義股東，無權(quán)要求名義股東轉(zhuǎn)交股權(quán)收益或是將股權(quán)變更登記給指定主體，這也就意味著實(shí)際投資人基本喪失了股權(quán)投資利益，只能要求名義股東返還股權(quán)投資款。

　　3、名義股東擅自處分代持股權(quán)

　　由于股權(quán)登記在名義股東名下，無需實(shí)際投資人的任何配合或協(xié)助，名義股東即可自由處分代持股權(quán)，如轉(zhuǎn)讓給第三人或在股權(quán)上設(shè)立質(zhì)押或抵押，從而損害實(shí)際投資人的利益。司法實(shí)踐中，一般推定第三人有基于工商登記信息的信賴?yán)妫绻麑?shí)際投資人不能舉證證明第三人知道股權(quán)代持安排的存在，則名義股東處分代持股權(quán)行為的效力將得到法院認(rèn)可，實(shí)際投資人不能撤銷名義股東的處分行為，只能退而追究名義股東的損害賠償責(zé)任。（參見（2013）民一終字第138號案）

　　4、名義股東不配合實(shí)際投資人行使股東權(quán)利

　　雖然存在代持安排，但畢竟名義股東是法律意義上的股東，實(shí)際投資人要實(shí)際行使股東權(quán)利或取得股東利益，均需要通過名義股東進(jìn)行。如果名義股東不予配合，在沒有特殊安排的情況下，實(shí)際投資人除了追究名義股東的違約責(zé)任外，并不能直接對公司行使股東權(quán)利。特別是當(dāng)公司運(yùn)營良好、股權(quán)價值巨大，或是名義股東與實(shí)際投資人關(guān)系惡化的時候，名義股東可能拒絕將股權(quán)變更登記給實(shí)際投資人。

　　5、有限責(zé)任公司的其他股東不同意股權(quán)變更或要求行使優(yōu)先購買權(quán)

　　名義股東根據(jù)指示將股權(quán)變更登記給實(shí)際投資人或其指定人，在實(shí)踐中一般參照股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序進(jìn)行。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，必須經(jīng)其他股東半數(shù)以上同意，同時其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。因此，如果事先沒有做好溝通和安排，其他股東可能阻止股權(quán)變更或是行使優(yōu)先購買權(quán)，導(dǎo)致實(shí)際投資人收回股權(quán)的目的不能實(shí)現(xiàn)或是額外增加成本。

　　6、代持股權(quán)作為名義股東的責(zé)任財產(chǎn)，被強(qiáng)制執(zhí)行用于清償名義股東債務(wù)

　　代持股權(quán)名義上屬于名義股東的財產(chǎn)，當(dāng)名義股東不能及時清償對外債務(wù)被債權(quán)人追索時，債權(quán)人可能申請法院凍結(jié)代持股權(quán)，進(jìn)而申請強(qiáng)制執(zhí)行。即便向法院披露股權(quán)代持協(xié)議并提出異議，司法實(shí)踐中，法院出于保護(hù)債權(quán)人信賴?yán)娴目紤]，往往對異議不予支持。（參見(2013)民二終字第111號案）

　　7、自然人名義股東意外死亡或離婚，股權(quán)被繼承或被配偶分割

　　由于代持股權(quán)登記在名義股東名下，如果名義股東意外死亡，而未及時變更股權(quán)登記或向其繼承人披露和說明股權(quán)代持事實(shí)，繼承人可能不認(rèn)代持關(guān)系，而要求繼承代持股權(quán)。在離婚的情況下，配偶也可能要求將另一方代持的股權(quán)及股東分紅收益按照夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割。如果股權(quán)代持協(xié)議效力得到法院認(rèn)可，法院一般會將代持股權(quán)排除在名義股東財產(chǎn)范圍之外，但介入他人的民事糾紛，仍給實(shí)際投資人帶來許多不必要麻煩。

　　名義股東的潛在風(fēng)險主要存在于有限責(zé)任公司或發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的情形下，多由實(shí)際投資人未按期繳納出資或不及時清算等不當(dāng)行為引發(fā)。

　　1、名義股東承擔(dān)出資責(zé)任和對其他股東的違約責(zé)任

　　股權(quán)代持的情況下，股權(quán)投資款由實(shí)際投資人提供，但法律關(guān)系上，名義股東是出資義務(wù)人。因此，當(dāng)實(shí)際出資人未按期足額繳納出資的情況下，名義股東對公司和其他股東構(gòu)成違約，要承擔(dān)繳納出資款等相應(yīng)的違約責(zé)任。

　　2、名義股東對公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任

　　當(dāng)公司不能清償對外債務(wù)，而公司股東存在未實(shí)繳出資或抽逃出資情形（統(tǒng)稱為“出資瑕疵”）的，公司債權(quán)人可以要求存在出資瑕疵的責(zé)任股東承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任，公司設(shè)立時的發(fā)起人股東對責(zé)任股東承擔(dān)連帶責(zé)任，對于出資瑕疵，名義股東是直接責(zé)任人。在目前法律法規(guī)對注冊資本實(shí)繳期限不再做強(qiáng)制要求的情況下，公司股東往往怠于實(shí)繳注冊資本，名義股東被公司債權(quán)人追究補(bǔ)充清償責(zé)任的風(fēng)險更大。

　　此外，當(dāng)公司破產(chǎn)或解散清算時，股東仍負(fù)有補(bǔ)足未繳注冊資本的義務(wù)，待清償全部公司債務(wù)后，股東再行分配公司剩余財產(chǎn)。如果公司資不抵債，則股東清算時補(bǔ)繳的出資基本上就是有去無回，而補(bǔ)繳出資的直接責(zé)任人仍是名義股東。

　　3、公司未及時清算導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶損或公司無法清算的，名義股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任

　　現(xiàn)實(shí)中，公司經(jīng)營狀況不佳停止經(jīng)營后，股東往往并不進(jìn)行清算和注銷程序，也不注意保存財務(wù)報表、賬本等文件資料。如果因此導(dǎo)致公司財產(chǎn)價值貶損無法清償債務(wù)的，名義股東要在財產(chǎn)價值貶損范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。如果導(dǎo)致公司無法清算，則名義股東要對公司全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　1、給實(shí)際投資人的建議

　　2、給名義股東的建議