2017年12月18日，國家發改委和商務部等聯合發布了《民營企業境外投資經營行為規范》。這是繼今年八月施行的財政部頒發《國有企業境外投資財務管理辦法》后，國家相關監管部門對境外投資下發的第二項規定，涉及民營企業的境外投資，應該是中國頒發的專項針對民企境外投資監管的第一個規定，意義重大。對于民營企業境外投資，此前主要根據商務部2014年頒發的《境外投資管理辦法》監管，其余的規定均源于引導和鼓勵民企/民間對外投資。《民企境外投資規范》最為精妙的是第一句規定，國家支持有條件的民營企業‘走出去’，對民營企業‘走出去’與國有企業‘走出去’一視同仁。

　　2017年12月18日，國家發改委和商務部等聯合發布了《民營企業境外投資經營行為規范》（以下簡稱《民企境外投資規范》）。這是繼今年八月施行的財政部頒發《國有企業境外投資財務管理辦法》后，國家相關監管部門對境外投資下發的第二項規定，涉及民營企業的境外投資，應該是中國頒發的專項針對民企境外投資監管的第一個規定，意義重大。筆者作為多年來為境內外投資項目提供法律服務的律師，提供如下解讀意見。

　　一、總體評價

　　1。 國家對于國有企業的境外投資，發布有諸多專項規定。近年來，出現部分對外投資項目盲目決策以及投資失敗等問題，因此，財政部頒發了《國有企業境外投資財務管理辦法》，從財務管理角度，多方位、多層次加強國有企業境外投資監管。對于民營企業境外投資，此前主要根據商務部2014年頒發的《境外投資管理辦法》監管，其余的規定均源于引導和鼓勵民企/民間對外投資。自2015年起，民營企業的境外投資以及因此導致的外匯監管和銀行貸款的管理所引致的問題，日益突出。因此，此時，頒發專項針對民營企業境外投資的新規，顯示了國家對境外投資的全面監管，值得深入研究。

　　2。 《民企境外投資規范》是一個綱領性的規范文件，亦類似于一個民營企業境外投資的指引，涉及總則、經營管理、合規經營、社會責任和環境保護五個方面，彰顯國家希望民營企業遵循共商、共建和共享的原則，實現共同發展。

　　3。 在對外投資的決策和經營方面，系市場運作、自主決策、自負盈虧、審慎而為，旨在提高三“力”（創新能力、核心競爭力、國際化經營能力）。

　　4。 審批方面，延續《境外投資管理辦法》以及同樣適用于國有企業境外投資的申報程序，即境外投資需要主動申請備案或核準，涉及敏感國家和地區、敏感行業的，須獲核準；其他情形的，須申請備案。

　　5。 民營企業的境外投資方向，應參與“一帶一路”建設，服務于供給側結構性改革和轉型升級。

　　二、民營企業如何“走出去”？

　　《民企境外投資規范》最為精妙的是第一句規定，“國家支持有條件的民營企業‘走出去’，對民營企業‘走出去’與國有企業‘走出去’一視同仁”。對此，筆者認為：

　　（一）民營企業“走出去”首先應該“有條件”

　　毫無疑問，此處的“有條件”絕非僅指有財力對外投資，這是一個綜合的判斷指標，是本文重點論述的部分。該等“有條件”是指民營企業應該：

　　1。 積極選定境外投資項目參與“一帶一路”建設，推進國際產能和裝備制造合作，服務于供給側結構性改革和轉型升級；

　　2。 建立境外投資管理的規章制度；

　　3。 建立和健全境外企業設立和授權管理制度；

　　4。 建立境外投資風險管控和合規性審核制度；

　　5。 建立境外投資的管理部門，確定相關的職責；

　　6。 細化境外投資決策程序；

　　7。 建立和完善境外經營評價、考核和激勵辦法；

　　8。 建立健全派出人員管理制度；

　　9。 加強財務監督和管理；

　　10。 建立和健全知識產權的保護制度；

　　11。 加強職業道德教育，注重反商業賄賂；

　　12。 實施境外投資監管規則的跟蹤分析和合規培訓；

　　13。 重視境外投資項目的協議或合同中的安全保障條款；

　　14。 對境外投資實行全面和詳盡的盡職調查，包括但不限于當地法律、財務狀況和環境的盡職調查。

　　特別說明，《民企境外投資規范》細化了環境資源保護的要求。民營企業在境外項目建設前，應對建設區域進行環境監測和評估。如果是收購境外企業，則應對目標企業開展環境盡職調查，重點評估其在歷史經營活動中形成的危險廢物、土壤和地下水污染等情況以及目標企業與此相關的環境債務。

　　（二）民營企業“走出去”與國有企業“走出去”應“一視同仁”

　　筆者認為，此處的“一視同仁”，應理解為受到“一視同仁”的監管，主要為：

　　1。 受支持的投資方向和宗旨；

　　2。 完善內部監管體系；

　　3。 履行國內申報程序；

　　4。 合規經營、履行社會責任和注重環境保護。

　　《民企境外投資規范》的頒布，有其正面作用。對民間境外投資，與其監管不明、規則不清或有所抑制，不如確立規范、有章可循，引導民營企業對外投資的成功實施、規范經營和投資質量。毋庸置疑，在新的對外投資監管中，包括即將頒布的《國有企業境外投資經營行為規范》對于國有企業的相關監管，律師的工作角色將愈加重要，無論是規章制度制定、合規審核和培訓、投資申報，或者是投資項目的盡職調查以及法律風險評估和防范等等。合法合規是民營企業成功“走出去”和安全著陸的根本保障。